一、在工程實(shí)踐中，EPC合同模式深受建設單位的青睞。

這是因為EPC合同對于建設方而言，有它突出的優(yōu)點(diǎn)：

1）單一權責界面：法律關(guān)系清晰，責任主體明確，建設單位的利益損害賠償更有保障。

2）工程系統整合：目標統一明確，設計、采購、施工優(yōu)化整合，建設單位成最大受益方。

3）投資效益確定：工程成本、工期相對固定，建設單位的投資效益更具確定性。

4）風(fēng)險合理轉移：建設單位風(fēng)險合理轉移，總承包商承擔更多風(fēng)險。

5）交付質(zhì)量保障：最低性能保障、實(shí)現合同目的，建設單位項目管理水平要求相對放低，對總承包商的項目管理能力提出更高要求。

然而對于總承包商而言以上優(yōu)點(diǎn)均有可能成為缺點(diǎn)。與傳統的模式相比，EPC承包模式下的承包商承擔了更大的風(fēng)險，其風(fēng)險可能隱藏在每一個(gè)合同條款合同附件中。在審核合同正文條款以及有關(guān)附件時(shí)，應抓住關(guān)鍵審核要點(diǎn)，梳理潛在風(fēng)險。從合同本身層面把控住EPC項目風(fēng)險。

在此，筆者個(gè)人粗淺的將EPC合同關(guān)鍵審核要點(diǎn)分為了兩大類(lèi)：與責有關(guān)的審核要點(diǎn)、與錢(qián)有關(guān)的審核要點(diǎn)，總共12個(gè)要點(diǎn)。

二、與責有關(guān)的審核要點(diǎn)

1、合同標的條款審核

須核實(shí)投標報價(jià)的項目工作范圍與合同中表述的內容是否一致，合同工作范圍描述是否準確，切忌出現諸如“另有規定外的一切工程”、“承包人可以合理推知需要提供的為本工程實(shí)施所需的一切輔助工程”之類(lèi)含糊不清的工程范圍描述。

此外應注意承包商的責任范圍與業(yè)主的責任范圍之間的明確界限劃分。有的業(yè)主將一個(gè)完整的項目分段招標，此時(shí)應特別注意各分段招標的工程范圍之間的界限劃分和接口。

2、建設單位責任條款審核

主要審查逾期付款違約金、建設單位對施工場(chǎng)地的移交義務(wù)、建設單位完成其他發(fā)包工程的責任、其他承包單位影響施工的責任、招標文件中有關(guān)設計要求技術(shù)參數準確性的責任等。

3、承包商責任條款審核

主要審核有無(wú)排除“間接損失”的條款，其次注意審核有無(wú)承包商最高責任限額的規定。

4、缺陷責任條款審核

缺陷責任條款對于承辦商而言不僅僅是一種義務(wù)，也是一種權力。在規定的缺陷責任期內發(fā)現任何工程缺陷，承包商有義務(wù)去修復。在承包商收到缺陷通知后未修復或拒絕修復，則業(yè)主可自行修復，所產(chǎn)生的費用由承包商承擔。通常情況下，承包商自行修復的成本要比業(yè)主修復的成本低。

其次，部分EPC合同中會(huì )規定如果在缺陷責任期內出現缺陷影響了工程使用，則缺陷責任期會(huì )延長(cháng)。這里需要注意的是只有當缺陷造成工程或工程相關(guān)部分無(wú)法按原有功能使用時(shí)，缺陷責任期才能延長(cháng)，所延長(cháng)的期限也只能是工程或工程相關(guān)部分不能使用的期限。缺陷責任期從缺陷得到修復之日起重新起算，并且缺陷責任期的延長(cháng)應當有一個(gè)最高限制。

5、合同暫停條款審核

主要審核暫停的期限、暫停期間費用的支付、工期是否相應順延。

6、合同終止條款審核

主要審核合同終止的情形描述（哪些情況下業(yè)主可以終止、哪些情況下承包商可以終止）、業(yè)主是否有權在其方便的任何時(shí)候終止合同、終止合同的后果等。

7、爭議解決條款審核

EPC合同一般采用仲裁方式解決爭議，應明確仲裁的地區、機構等，并規定仲裁裁決為終局，對雙方均有約束力。

三、與錢(qián)有關(guān)的審核要點(diǎn)

1、合同價(jià)款審核

EPC合同的合同價(jià)款一般是固定總價(jià)。審核時(shí)應注意是否任何情況下價(jià)款都不能進(jìn)行調整，如果是，這就極大的增大了工程成本的風(fēng)險。

建議明確可以變動(dòng)的特殊情況，如法律法規的變動(dòng)、變更引起的費用增減及其它雙方協(xié)商一致的情形等等。

2、支付條款審核

首先，如果是現匯付款項目，應當重點(diǎn)審核業(yè)主資金的是否可靠，因為業(yè)主的付款能力問(wèn)題將成為承包商的最大風(fēng)險。

其次，如果是延期付款項目(大部分付款是在項目建成后還本付息故需要承包商方面解決賣(mài)方信貸)，應當重點(diǎn)審核業(yè)主對延期付款提供什么樣的保證。

第三，審核合同價(jià)款的分段支付是否合理。通常，預付款應該不低于10%，質(zhì)保金(或稱(chēng)“尾款”)應該為5%或者不高于10%，里程碑付款(即按工程進(jìn)度支付的工程款)的分期劃分及支付時(shí)間應該保證工程按進(jìn)度用款，以免承包商墊資過(guò)多，既增加風(fēng)險又增加利息負擔。要防止業(yè)主將里程碑付款過(guò)度押后延付的傾向。還要注意，合同的生效，或者開(kāi)工令的生效，必須以承包商收到業(yè)主的全部預付款為前提，否則承包商承擔的風(fēng)險極大。

第四，應該審核業(yè)主項目的可行性。除了其本身的經(jīng)濟實(shí)力外，業(yè)主的付款能力關(guān)鍵取決于能否取得融資。融資的前提除了技術(shù)可行性之外，還有經(jīng)濟可行性。經(jīng)濟可行性的關(guān)鍵則是項目的內部收益率能否保證投資回收和適當利潤。

第五，盡量不要放棄承包商對項目或已完成工程的優(yōu)先受償權。根據我國合同法的規定，承包商對建設工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款享有“優(yōu)先受償權”。

3、誤期罰款條款審核

對誤期罰款，應重點(diǎn)審核以下三個(gè)方面：

1）工期和罰款的計算方法是否合理。

2）罰款的費率是否合理，是否過(guò)高，是否重復計算。

3）罰款是否規定了累計最高限額。為了限制承包商的風(fēng)險，應爭取規定累計最高限額。

4、性能指標罰款款審核

對性能指標罰款，應重點(diǎn)審核以下四個(gè)方面：

1）對性能指標的確定和罰款的計算方法是否合理。

2）罰款的費率是否合理、是否過(guò)高、是否重復計算。

3）罰款是否規定了累計最高限額。

4）要特別注意審核業(yè)主對性能指標超標的拒收權。因為拒收對承包商的打擊是致命的，所以必須嚴格審核性能指標超標達到什么數值可以拒收、是否合理。

5、稅收條款和保險條款審核

對稅收條款的審核應明確劃分承包商承擔的納稅科目與納稅比例。如有免稅項目，則應明確免稅項目的細節，并明確規定萬(wàn)一這些免稅項目最終無(wú)法免稅，承包商有權從業(yè)主那里得到等額的補償。

對保險條款的審核應當注意關(guān)于承包商必須投保的險別、保險責任范圍、受益人、重置價(jià)值、保險賠款的使用等規定是否合理。

此外，還應注意避免在保險公司的選擇上受制于人。一旦受此限制，在保險費的談判上就會(huì )處于非常被動(dòng)的地位。

上述要點(diǎn)只是EPC合同條款的一部分。借用一位合同管理人員的話(huà)：審核合同，必須字字讀，句句看，反復理解，仔細揣摩。

從原則上講，對于EPC的合同審查須做到合法性、有利性、嚴密性、可操作性。但現實(shí)情況是項目中標不易，有時(shí)原則無(wú)奈放棄。

也許明知是坑，也無(wú)奈要跳。但至少合同審核可以讓我們選擇坑的大小，確實(shí)太大，不跳也罷。